PMI_TW電子報第八期_專欄文章

Source Code Escrow Agreement~"賣方不能"風險之防治

高添水 Galen Kao, PMP 副總經理/資訊長 IT服務中心暨專案管理辦公室 精誠資訊股份有限公司 在軟體專案合約中常會有智慧財產權歸屬的爭議，在此不是要討論智慧財產權的法律問題，而是要介紹一種國外(尤其是在美國)常見的安排，可以滿足買賣雙方，各取所需，皆大歡喜。 在軟體開發或買賣的合約中，買方最擔心的是廠商是否可以持續地提供系統維護的服務，尤其是Mission Critical的系統。這個擔心其實是很有道理的，因為在臺灣的中小企業有75%以上的公司活不過三年，而創業門檻很低的軟體或資訊公司的比例應該更高一些。就算活過三年的那些公司，是否還有能力；例如原來的技術人員已離職，或有意願去維護一個老舊系統，也是堪慮。儘管如此，買方又不願意付錢去買source code，有時是太貴買不起，或者就算是買了source code，但因為沒有專業人員可以維護，反而會造成更多問題。 而賣方呢？要把source code賣掉，特別是有利基的技術或是有市場潛力的產品，就怕賣了一套以後，變成公開的技術，整個市場就斷送掉了。要把公司賴以為生的基礎賣掉，當然也是百般不願意。當然，是有些智慧財產權的法律可以保護，但除非是規模很大的公司，那養得起專職的法務人員，再說，舉證之困難及高成本，都使廠商寧願多一事不如少一事。 好了，聰明的生意人看到這個矛盾(矛盾之所在，就是商機之所在也)，於是發明一種服務，叫作 Source Code Escrow Agreement，它的操作方式是由買方付費(一年只要一到三百美金)，請賣方將source code及設計文件等存到一家獨立的存放公司。在將來，如果賣方因為任何原因不願意再提供服務時(叫作release conditions)，買方可以要求存放公司將source code 無償地release 給買方，以便買方可以自力救濟，而不至於因為賣方的退出市場而無辜受害，求救無門。 這種存放公司是非常專業的，在加州有一家公司甚至有幾公里的地道，可以抵抗核子彈的攻擊，防火，防震，防水，恆溫、恆溼的空調，全部雙備份的電源及通訊線路等。 在Source Code Escrow Agreement中會約定各方的權利義務大約如下： 賣方須保證存入的source code及設計文件是完整的，且與買方的系統是同步更新的。買方有權利在存放公司的見證下進行驗證。 存放公司必須保證存放物品的安全及可用性，同時在買方要求release source code時必須向賣方求證，並取得書面同意。 買方必須按時給付存放費用。 這是買方對"賣方不能"的風險的一種回應策略，還不錯用，對不對？